文献类型：期刊文章

作　　者：谢晖[1]

Xie Hui(Institute for Human Rights , Guangzhou University , Guangzhou 510006)

机构地区：[1]广州大学人权研究院

出　　处：《浙江社会科学》

基　　金：作者主持的国家社科基金重大项目“民间规范与地方立法研究”(项目编号16ZDA070)的阶段性研究成果

年　　份：2019

期　　号：7

起止页码：23-37

语　　种：中文

收录情况：BDHX、BDHX2017、CSSCI、CSSCI2019_2020、NSSD、RCCSE、RWSKHX、SKJJZZ、ZGKJHX、核心刊

摘　　要："可以适用习惯"是法律对法院和法官的一项授权,藉此,法官在民事纠纷解决中获得"可以适用习惯"的自由裁量权。但这一自由裁量权的行使,必须以所适用的习惯"不得违背公序良俗"为限。这是法律在对法院和法官授权的同时,所做的义务性限制。这要求在学理上既需认真探究习惯问题,并对其做类型化处理,也需认真研究公序良俗问题,并同样对其做类型化处理。只有如此,才能方便法官按照"不得违背公序良俗"的规定来查明和适用习惯,最终以习惯为据,构建裁判规范,并在一定意义上体现司法的创造性--借助司法填补法律漏洞、完善法律体系,探索司法判例制度。

关 键 词：习惯  公序良俗 自由裁量 司法

分 类 号：D926.2[法学类] D923.1